第四十四条 对违法的建筑物、构筑物、设施等需要强制拆除的, 应当由行政机关予以公告,限期当事人自行拆除。当事人在法定期限内 不申请行政复议或者提起行政诉讼,又不拆除的,行政机关可以依法强 制拆除。
条文主旨
本条是关于强制拆除违法建筑物、构筑物、设施的规定。
立法背景
建筑物、构筑物、设施是重要财产,涉及价值较大,多数还关系到 当事人的基本生活生产, 影响到社会特别是城市的有序发展和建筑物周 围多数人的权益,涉及面宽、社会影响大、社会关注度高。为了实现合 理的区域功能区划,形成合理的建筑布局,依法保护国有土地使用权, 保障群众的根本利益,对于违法建筑物、构筑物和设施,需要依法强制 拆除,恢复法律秩序和行政管理秩序。同时,考虑到建筑物、构筑物和 设施的重要性和特殊性,且建筑物、构筑物和设施一旦拆除很难恢复, 因此设定和实施强制拆除必须谨慎,在法制轨道上依法实施。强制拆除 是实践中常见的直接强制执行方式。本条专门对强制拆除违法建筑物、 构筑物、设施的程序作了规定。
条文解读
一、关于违法建筑物、构筑物和设施
本条规定强制拆除的对象是违法建筑物、构筑物和设施。违法建筑 物、构筑物和设施是指建筑物、构筑物和设施本身是违法的,违反的主 要是有关建设规划、土地使用、城市容貌标准、环境卫生标准以及其他 行政管理方面的法律、行政法规。对于合法建筑物、构筑物和设施的依 法强制拆除,性质上属于行政强制执行,但不适用本条规定,应当适用 城市房地产管理法和相关行政法规的规定。一般理解,建筑物是指供人 居住、工作、学习、生产、经营、娱乐、储藏物品以及进行其他社会活

动的工程建筑。例如,工业建筑、民用建筑、农业建筑和园林建筑等。 构筑物是指不具备、不包含或不提供人类居住功能的人工建造物,比如 水塔、水池、过滤池、澄清池、沼气池等。设施的范围要更宽一点,主 要是附属于建筑物、构筑物的设施。需要注意的是,对于违法建筑物、 构筑物和设施的认定,应当合法合理。有些历史形成的没有取得合法手 续的建筑物、构筑物和设施,应当本着实事求是原则,依法依规妥善处 理,不宜“一刀切”,引发社会矛盾。
二、关于强制拆除程序
行政机关实施强制拆除,属于典型的直接强制执行,应当遵循本节 中关于行政强制执行的一般程序规定,包括催告、听取意见和申辩、作 出强制拆除决定书、送达、中止执行、终结执行、执行回转、执行中禁 止性规定等规定。考虑到强制拆除的特殊性,为了使强制拆除更规范、 更慎重、更具有可接受性,本条规定了强制拆除的特殊程序,包括实施 强制拆除须满足当事人在法定期限内既不申请又不提起诉讼的条件 ; 实 施强制拆除前应当进行公告等。
1. 行政机关实施强制拆除, 须当事人在法定期限内不申请行政复议 或者提起行政诉讼。这个内容是在四审后加上的,有的意见认为,考虑 到很多时候强制拆除违法建筑物、构筑物和设施并不是非常紧急,为了 防止继续实施违法建设,也有不少查封等停止施工的措施,因此进一步 对程序作出规范,防止尚有争议未得到司法救济的强制拆除得以实施, 损害当事人的合法权益。 这个规定是对行政机关强制执行一般规定的例 外,体现了公平、公正要求。行政机关强制执行是在行政决定中规定的 期限届满后就可以实施,时间间隔较短。这也是根据实际情况和需求, 对行政复议、行政诉讼不停止执行原则的突破。
2. 公告是催告的形式之一,但公告是广而告之,优点是公开性和严 肃性,向社会公开相关信息,接受社会舆论的监督,在涉及人数众多时 更有着不可取代的作用。其缺点是以一定形式公告后,公告期满即推定 当事人知道,实践中因种种原因当事人不一定真正知道,有可能影响及 时行使权利。因此在行政强制执行中,对当事人逐个催告是常态。在强
制拆除违法建筑时,将公告与催告相结合,在强制执行前公告,限期当 事人自行拆除, 当事人逾期拒不拆除的, 在正式强制拆除前还应当催告。 公告和催告的目的都是催促当事人在一定期限内自行拆除, 但作用各有 所偏重,为了保障强制拆除的效果,把工作做到位,宜将公告与催告结 合起来,给当事人自动履行义务更多机会和时间。
三、关于侬法强制拆除
当事人逾期拒不拆除的, 就应当启动强制拆除程序予以依法强制拆 除。这里要注意几个问题 :第一,这里的依法是依照法律。强制拆除属 于典型的直接强制执行, 应当遵循行政强制法第十三条关于行政强制执 行由法律设定的规定。实践中,少数几个行政法规规定了强制拆除,应 当作妥善处理。规章及其他规范性文件不得设定行政机关自行强制拆 除,已经设定的,应当及时清理,不及时清理的,为无效设定,应申请 法院强制执行。
依照法律规定强制拆除有两种情形 :行政机关自行强制执行和申请法院 强制拆除。目前我国有多部法律规定了拆除违法建筑,有的规定由行政 机关申请法院执行,有的规定由行政机关强制执行。如果法律没有明确 规定由行政机关自行强制拆除的,行政机关应当申请法院强制拆除